考试网 >> 职业资格 >> 司法 >> 司法指导 >> 国家司法考试《民法》笔记[2]

发布时间：2006-06-28 22:24     点击：

　　定金： 

　　适用条件： 

　　1、主债权有效。 

　　2、定金数额不能超过主债权的20％，超过部分无效，按预付款处理。 

　　3、定金是实践性合同，必须实际交付。如果没有交付能不能强制交付定金？解除买合同？请求买卖合同的违约责任？不能！！只能要求承担缔约过失责任。 

　　4、一定要写定金。写其他的不发生定金的效力。因为定金是非常严厉的惩罚性质。 

　　如果是不适当履行能不能请求定金罚责呢？ 

　　A、数量违约：可以适用。但要按照相应数额比例确定。 

　　B、质量违约：如果使用完好，只是外表不符合，并不影响合同目的的实现，不能适用定金。 

　　C、延期违约：看是不是影响合同目的的实现，影响的适用定金。 

　　D、既有违约金又有定金，发生违约时，选择适用。选择权属于非违约方。如果是轻微违约不能选择定金。 

　　定金的性质约定：是违约定金。当事人可以约定定金的性质，可约定定金是定约定金也可以是解约定金也可以是成约定金。交付之后一定是针对违约定金。 

　　第十四章债权转移： 

　　无因性。协议要符合法律规定。不可转让债权、债权转让不需要经过债务人同意，但要通知债务人。通知行为是准法律行为。到达发生效力等 要是对债务人有影响。如果不通知，对债务人不发生效力，而转让协议是有效的，受让方有权要求债权人通知，否则可以告违约。 通知债务人后，债务人应当向新的债权人行使权利。 仍然向原来的债权人履行了，也受领了，仍付有对新的债权人有义务履行，原债权人发生不当得利关系。债务人无力履行，新债权人不能重新找原债权人。 

　　债务转移： 并存的债务承担（新的债务人加入） 

　　1、要不要取得原债权人的同意？对于财物金钱债务，新的债务人的加入一般不用取得原债权人的同意。 

但要通知债权人，如果是对于人身性质的劳务债务，一定要通知债权人的同意。 

　　2、要不要取得原债务人的同意？要取得。应当是个协议行为。 

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