考试网 >> 职业资格 >> 司法 >> 司法真题 >> 历年司法考试真题综合—刑法篇（三）

发布时间：2006-06-28 20:26     点击：

      三、排除社会危害性事由

　　（一）正当防卫

　　（2003、卷二、单、12）张某的次子乙，平时经常因琐事滋事生非，无端打骂张某。一日，乙与其妻发生争吵，张某过来劝说。

　　乙转而辱骂张某并将其踢倒在地，并掏出身上的水果刀欲剌张某，张某起身逃跑，乙随后紧追。张某的长子甲见状，随手从门口拿起扁担朝乙的颈部打了一下，将乙打昏在地上。张某顺手拿起地上的石头转身回来朝乙的头部猛砸数下，致乙死亡。对本案中张某、甲的行为应当如何定性？

　　A. 张某的行为构成故意杀人罪，甲的行为属于正当防卫

　　B. 张某的行为构成故意杀人罪，甲的行为属于防卫过当

　　C. 张某的行为属于防卫过当，构成故意杀人罪，甲的行为属于正当防卫

　　D. 张某和甲的行为均构成故意杀人罪

　　参考答案： A

　　本题考点：正当防卫、防卫过当、防卫不适时

　　正解思路：这道题的重点在于对正当防卫的认定。正当防卫成立有五个必备条件：起因、时间、对象、主观、限度。违背这五个条件会相应地产生后果，防卫人可能因此而承担刑事责任。为便于记忆，可以列表如下：

　　结合本题来看，乙拿刀欲刺张某，这是一种正在进行的不法侵害，甲为了保护张某不受伤害用扁担将乙打昏，这种行为完全符合正当防卫的规定，应认定为正当防卫。而张某在乙已经被打昏，不法侵害业已结束之后，又用石头砸乙，并致乙死亡，这种行为不符合正当防卫的时间条件要求，属于防卫不适时中的事后防卫，而非防卫过当。防卫过当只是在限度条件上不符合正当防卫的规定而已。

　　（2004、卷二、单、20）根据刑法第 20 条前两款的规定， ____ 行为不负刑事责任；但 _____ 必须符合一定条件，否则就会造成新的不法侵害。误认为存在不法侵害，进行“防卫”的，属于 ____ ；不法侵害已经结束后，进行“防卫”的，属于 ____ .防卫行为明显超过必要限度造成重大损害的，属于 ____ ；关于 ____ 的罪过形式，刑法理论上存在争议，但可以肯定的是， ____ 不是独立罪名，应根据其符合的犯罪构成确定罪名，对于 ______ ，应当酌情减轻或者免除处罚。在这段话的空格中：

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